En esta obra se expone y argumenta la calificación jurídica adecuada de los contratos de permuta financiera de tipos de interés. Estos contratos pueden utilizarse para cubrir los propios riesgos, para llevar a cabo un arbitraje entre mercados o simplemente como un producto de inversión.
En términos estadísticos, la finalidad de los clientes de las entidades financieras cuando deciden contratar una permuta financiera de tipos de interés está constituida por la de disponer de un instrumento contractual de gestión de los riegos derivados de las posibles subidas de los tipos de interés, mediante el establecimiento negocial o contractual de un mecanismo de reequilibrio económico de las posiciones contractuales. Lejos de esta inteligencia, las consecuencias económicas para el contratante no entidad financiera que han tenido estos contratos tras la abrupta caída del Euribor a partir de principios del año 2009 ha sido el marco adecuado para que una nutrida jurisprudencia cuestionase, desde la perspectiva del incumplimiento de las obligaciones precontractuales de información, la validez de estos contratos, así como la responsabilidad contractual de las entidades financieras.
El análisis crítico de esta doctrina jurisprudencial constituye el motivo adecuado para exponer las obligaciones de información en la contratación de productos bancarios y financieros, así como el régimen jurídico, sustantivo y procesal, de las acciones de anulabilidad y de responsabilidad contractual en estos supuestos. La misma circunstancia permite exponer críticamente la nueva doctrina jurisprudencial de presunción de la concurrencia de error invalidante en los supuestos en los que la entidad financiera no acredite adecuadamente el cumplimiento de aquellos deberes formales.
Índice
Capítulo I. Calificación jurídica de los contratos de permuta financiera (o “swaps”) de tipos de interés
Sumario:
I. Aproximación general a los contratos de permuta financiera –o «swaps»– de tipos de interés
1. Aproximación al concepto de contrato de permuta financiera o «swap» de tipos de interés como instrumento financiero derivado
2. El contrato de permuta financiera o «swap» de tipos de interés como contrato financiero atípico
3. Modalidades de permutas financieras referidas a tipos de interés
II. Esquema contractual de funcionamiento de un contrato de permuta financiera de tipos de interés
III. Caracterización jurídica de los contratos de permuta financiera de tipos de interés
1. Son contratos principales o autónomo
2. Son contratos bilaterales
3. Son contratos sinalagmáticos: determinación de las prestaciones recíprocas atendiendo a criterios objetivos
4. Son contratos duraderos o de tracto sucesivo
5. Son contratos aleatorios
6. No son, necesariamente, productos de inversión de naturaleza especulativa
IV. Finalidad o motivo casualizado en los contratos de «swaps» sobre tipos de interés o permutas financieras sobre tipos de interés. En particular, la finalidad de los contratos de permuta financiera de tipos de interés que tienen un préstamo hipotecario como relación subyacente preexistente entre las partes
1. Consideraciones generales
2. Las ventajas, para el consumidor prestatario de la contratación de un contrato de permuta financiera de tipos de interés frente a la opción representada por la novación del préstamo hipotecario con interés variable, pactando un interés mixto o fijo
V. Las partes del contrato de permuta financiera de tipos de interés: la viabilidad ontológica de su contratación con consumidores
Capítulo II. El marco normativo de los contratos de permuta financiera de tipos de interés en España
I. Elenco de normas que contemplan los contratos de permuta financiera de tipos de interés y contenido regulatorio
II. La orden EHA/2899/2011, de 28 de octubre, de transparencia y protección del cliente de servicios bancarios
III. La orden ECC/2316/2015 de 4 de noviembre: información y clasificación de productos financieros
IV. La Circular de la CNMV 1/2018, sobre advertencias relativas a instrumentos financieros
V. La regulación de la variación de tipos de interés en la Directiva 2014/17/UE
VI. La publicidad de los instrumentos, servicios y productos financieros
Capítulo III. Los deberes contractuales de información a cargo de la entidad financiera o de crédito
I. Cuestión previa: las permutas financieras de tipos de interés ¿son productos bancarios o financieros?
II. Los deberes de información a cargo de la entidad financiera o de crédito parte del contrato
III. Las consecuencias jurídicas del incumplimiento de las normas sobre información previa al contrato
Capítulo IV. El control de las condiciones generales de los contratos y su aplicación a los contratos de permuta financiera de tipos de interés
I. El control –de incorporación– de las cláusulas contractuales cuyo objeto son las prestaciones esenciales –o elementos esenciales– de los contratos celebrados con consumidores y las consecuencias de la STJCE de 3 de junio de 2010 [TJCE 2010, 162]
II. El control de contenido sobre el fondo de las cláusulas contractuales en las que se regulan las prestaciones esenciales (precio y relación de equivalencia –económica– de las prestaciones): las cláusulas de fijación de intereses remuneratorios
III. Inexistencia de nulidad por ausencia de desequilibrio de los derechos y obligaciones de las partes
IV. El control de incorporación de las cláusulas contractuales predispuestas que integran los contratos de permuta financiera de tipos de interés (o de cobertura del riesgo del tipo de interés)
Capítulo V. La impugnación de la validez de los contratos de permuta financiera de tipos de interés: cuestiones procesales
I. Las cláusulas de sumisión a arbitraje: validez en el caso de que el cliente no sea consumidor
II. Las diligencias preliminares
III. La competencia jurisdiccional para conocer las acciones de impugnación de los contratos de cobertura financiera de tipos de interés
IV. La cuantía del procedimiento que tiene por objeto un contrato de «swap» de tipos de interés
V. La viabilidad de la adopción de medidas cautelares
VI. La legitimación pasiva en el caso de cesión del negocio bancario por la entidad originaria
VII. La pretendida viabilidad de la acción de cesación de la contratación de permutas financieras de tipos de interés con consumidores
Capítulo VI. La invalidez de los contratos de permuta financiera de los tipos de interés en la jurisprudencia
I. Los posibles fundamentos de las acciones de invalidez
II. Momento temporal en el que ha de valorarse la adecuación a derecho de los contratos de permuta de tipos de interés
III. Acciones de nulidad y de anulabilidad fundadas en la pretendida concurrencia de dolo y de error invalidante
IV. La sanación de los contratos anulables en virtud de la confirmación por actos de los clientes contratantes
V. El plazo para el ejercicio de la acción de nulidad fundada en error invalidante
VI. Acción de resolución contractual fundada en el incumplimiento de deberes de información
VII. Acciones de responsabilidad contractual (ex arts. 1101 y concordantes del CC)
VIII. El difícil encaje de la responsabilidad extracontractual de la entidad comercializadora fuera del ámbito de la publicidad ilícita y de la fase precontractual
IX. La responsabilidad civil fundada en la falta de información relevante a cargo de la contraparte contractual: el caso de los productos bancarios, financieros y de inversión
X. Improcedencia de la acción resolutoria en los casos de incumplimiento de las obligaciones de información
