EL COSTE DEL DESPIDO y otras formas de terminación del contrato

Autor: Pablo Gimeno Díaz de Atauri
Fecha: Octubre 2014
Duración: 468 + formato electrónico
Precio: 45.00€
42.75€ (I.V.A. Incluído)
+ IVA. Sin Gastos de envío




La presente obra aborda uno de los pilares sobre los que se asienta el derecho del trabajo -la regulación de la decisión empresarial de prescindir de uno o varios trabajadores- desde una perspectiva novedosa y con un enfoque que incorpora plenamente lo jurídico y lo económico.

Se ofrece una visión de conjunto del régimen jurídico del despido y otras formas de extinción del contrato de trabajo a través del análisis de los costes que supone cada uno de los pasos que debe seguir el empresario, estudiando en detalle tanto las implicaciones jurídicas de los mismos como los efectos micro y macroeconómicos. De este modo, desde un estudio teórico y jurisprudencial de la norma evalúa el impacto real en las decisiones empresariales de cada uno de los elementos de la señalada normativa: costes de procedimiento, efectos de la incertidumbre o la inseguridad jurídica sobre las decisiones empresariales, indemnizaciones en sentido estricto, otros pagos que debe realizar el empresario tales como los Convenios especiales de Seguridad Social o la aportación al tesoro, etc.
Junto a este análisis concreto de la regulación vigente la obra está sólidamente apoyada en tres pilares que facilitan la comprensión del modelo actual de costes de despido y sus efectos: la profunda revisión de la literatura económica sobre la cuestión, la lógica de la evolución normativa en nuestro país y el marco supralegal (Internacional, comunitario, constitucional).

Estos elementos se combinan con el plano propositivo, y resultará de especial interés al lector el estudio que se realiza de las principales alternativas de regulación que se han realizado para nuestro país y la construcción de una propuesta original en la que el autor combina la eficiencia económica, la tutela jurídica de los derechos de los trabajadores y la viabilidad política para su implementación.
 
SUMARIO 
 
CAPÍTULO I
EL COSTE DEL DESPIDO Y OTRAS FORMAS DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO POR INICIATIVA EMPRESARIAL: UNANÁLISIS JURÍDICO Y ECONÓMICO
1. LA DECISIÓN ECONÓMICA DE EXTINGUIR EL CONTRATO DE TRABAJO. 49
1.1. El carácter eminentemente económico del acto jurídico del despido. 49
1.2. Modelizaciones para evaluar la legislación sobre el despido 52
1.2.1. Esquemas básicos desde la perspectiva económica. 52
1.2.2. El efecto de los costes de despido sobre la decisión empresarial 54
A. Planteamiento general. 54
B. Presupuestos para el impacto de los costes de despido 56
1.2.3. Modelos que justifican la necesidad de introducir costes de despido. 59
A. Los despidos intrínsecamente ineficientes. 59
B. Costes de despido y competencia interempresarial 60
C. Los fallos de mercado y externalidades mitigables por la regulación del despido. 62
a. Incorrecta valoración del capital humano 62
b. El valor social del trabajo. 64
c. Información imperfecta. 67
d. Insuficiencia de los mercados de seguros. 72
1.2.4. Costes netos de despido. 74
1.2.5. Indeterminación judicial y otros efectos de la aversión bilateral al riesgo 77
1.2.6. Amenaza de despido como incentivo o el régimen disciplinario
como decisión económica. 80
1.2.7. Indemnizaciones por despido y antigüedad. 82
2. LOS EFECTOS AGREGADOS DE LA REGULACIÓN DEL DESPIDO SOBRE EL MERCADO DE TRABAJO 84
2.1. Efectos generales de las indemnizaciones por despido en el mercado de trabajo. 84
2.1.1. Niveles de empleo y desempleo 84
2.1.2. Rotación e innovación: despido y decisiones de inversión. 89
2.1.3. Otros aspectos de interés 92
2.2. La temporalidad en el empleo como mecanismo de ajuste y la dualidad del mercado de trabajo 94
2.2.1. Perspectiva general. 94
2.2.2. Efectos económicos de la temporalidad del trabajo en España. 99
3. ELEMENTOS JURÍDICOS Y ELEMENTOS ECONÓMICOS NECESARIOS PARA
UNA CONCEPCIÓN INTEGRAL DEL DESPIDO 102
3.1. Un debate previo: la medición de los costes de despido. 102
3.2. El derecho del trabajo como motor del cambio económico. 107
 
CAPÍTULO II
LÓGICA EVOLUTIVA DE LA REGULACIÓN DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. DE LA CONCEPCIÓN JURÍDICA A LA ECONÓMICA: OCHENTA AÑOS DE EVOLUCIÓN DE LA REGULACIÓN DE LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO.
1.1. La tardía regulación del despido como mecanismo de protección del trabajador. 111
1.2. El principio de estabilidad del empleo o la causalización del despido 113
2. LA TRANSICIÓN A LA DEMOCRACIA Y LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978 117
2.1. Un cambio de perspectiva 117
2.2. El contexto histórico: crisis política y económica. 119
2.3. La legislación sobre el despido y relaciones laborales de la Transición 121
2.3.1. El punto de partida: La Ley de Relaciones Laborales de 1976. 121
2.3.2. La reforma laboral como medida económica 125
A. Las medidas «coyunturales» del RD-L de medidas económicas.125
B. La consolidación de la legislación de crisis: el RD-L de relaciones de trabajo. 127
C. La creación del Fondo de Garantía Salarial. 134
3. EL DERECHO DEL DESPIDO DEL COMIENZO DEL PERIODO CONSTITUCIONAL. 136
3.1. La Constitución Española de 1978. 136
3.2. El Estatuto de los trabajadores de 1980: el esquema básico de indemnizaciones por despido 138
3.2.1. Los antecedentes y el proyecto del Gobierno 138
3.2.2. La tramitación parlamentaria del ET y el coste despido en la política de empleo. 141
3.3. La consolidación del modelo: la reforma de 1984. 143
3.4. La contratación temporal para crear empleo. 146
3.4.1. El contrato de lanzamiento de nueva actividad. 146
3.4.2. El contrato temporal de Fomento del Empleo. 149
3.4.3. El contrato de inserción y otras medidas de fomento del empleo temporal. 153
4. LOS COSTES DEL DESPIDO EN LA LUCHA CONTRA LA DUALIDAD DEL MERCADO DE TRABAJO 155
4.1. Panorama. 155
4.2. La recausalización de la contratación temporal 158
4.2.1. La causalidad en la contratación temporal. 158
A. Contexto y objetivos de la «recausalización». 158
B. La llamada a la negociación colectiva 159
C. Presunciones «iuris tantum» y «iuris et de iure» del carácter indefinido del contrato. 162
4.3. La reducción de la brecha de costes 169
4.3.1. Motivos y líneas de actuación legislativa. 169
4.3.2. La actuación sobre costes explícitos. 171
A. Aspectos generales. 171
B. La penalización por uso de ETT 172
C. La materialización de la sospecha de uso fraudulento de la contratación temporal 173
D. La financiación pública de los despidos y el papel del FOGASA 176
E. La reducción del coste del despido improcedente como fomento del empleo indefinido. 179
a. La indemnización al trabajador por la pérdida del empleo. 179
b. La indemnización por los salarios dejados de percibir 186
4.3.3. La reducción de los costes extintivos no indemnizatorios de los contratos indefinidos. 194
A. Los costes no indemnizatorios y la política legislativa 194
B. La (fallida) reducción de la incertidumbre. 195
a. Planteamiento y análisis de resultados 195
b. Causalidad del despido objetivo: los esfuerzos contra la discrecionalidad. 197
C. Costes implícitos directos: la evolución de forma y procedimiento. 206
a. Tipología. 206
b. Los despidos individuales por motivos disciplinarios 207
c. Despido individual por motivos objetivos 209
d. El camino hacia la autotutela en el despido colectivo 210
 
CAPÍTULO III
EL MARCO NO DISPONIBLE AL LEGISLADOR ESPAÑOL: LÍMITES A LA REGULACIÓN
1. PLANTEAMIENTO. 219
2. LÍMITES CONSTITUCIONALES 221
2.1. La proyección del derecho al empleo sobre el despido. 221
2.2. La tutela de los derechos fundamentales como límite al despido y las consecuencias sobre los costes extintivos 225
2.3. Otros aspectos constitucionales 232
2.3.1. Libertad de empresa y despido. 232
2.3.2. Igualdad e indemnizaciones: diferencias e indiferencias. 233
A. Igualdad material, igualdad formal y régimen indemnizatorio en la ley. 233
B. La igualdad y las diferentes consecuencias de la terminación en cada contrato 234
C. La igualdad excesiva: la homogeneidad de indemnizaciones. 237
2.3.3. La aplicación en el tiempo: derechos adquiridos y retroactividad 240
3. LÍMITES DE DERECHO COMUNITARIO. 244
3.1. El despido en los tratados constitutivos. 244
3.2. Las implicaciones del derecho derivado sobre la regulación de la terminación
del contrato. 247
3.2.1. Las Directivas de despido colectivo 247
3.2.2. Otras directivas comunitarias de relevancia. 250
4. LÍMITES DE DERECHO INTERNACIONAL. 253
4.1. Las implicaciones de la Carta Social Europea sobre la regulación del despido. 253
4.2. Las normas de despido de la OIT 257
 
CAPÍTULO IV
EL MODELO ACTUAL DE COSTES DE EXTINCIÓN EN LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA
1. LAS CONSECUENCIAS ECONÓMICAS DE LA TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO. 265
1.1. Las características básicas del sistema legal de consecuencias del despido. 265
1.1.1. Naturaleza imperativa 265
1.1.2. Indemnizaciones tasadas 269
A. El contenido y fundamento de las indemnizaciones extintivas.269
B. Las excepciones a la indemnización tasada. 272
a. Los derechos fundamentales. 272
b. Las prestaciones por incapacidad permanente. 274
c. La extinción del contrato indefinido en casos de contratación temporal previa. 277
C. Consideraciones jurídicas y económicas 280
1.2. La formulación del régimen legal. 282
1.2.1. Configuración general. 282
1.2.2. La exclusión de los salarios de tramitación 286
2. EL COSTE NO FACTORIAL DEL DESPIDO. 288
2.1. Concepto e impacto económico 288
2.2. Transferencias directas a los trabajadores 290
2.2.1. El preaviso. 290
A. Aspectos generales. 290
B. El preaviso formativo del caso de falta de adaptación a modificaciones en el puesto. 292
2.2.2. Los salarios de tramitación como coste no factorial 294
2.3. Costes sin cuantificación económica expresa. 296
2.3.1. Consulta, negociación e intervención administrativa en despidos colectivos 296
A. Ámbito de aplicación. 296
B. El procedimiento y su impacto. 300
2.3.2. Algunos apuntes sobre el proceso. 308
2.4. Obligaciones pecuniarias relacionadas con el despido 310
2.4.1. El Convenio Especial de Seguridad Social. 310
2.4.2. Plan de Recolocación 314
2.4.3. La aportación al tesoro. 315
2.5. El coste del despido nulo y readmisiones forzosas. 319
3. LOS FACTORES COMUNES: SALARIO Y TIEMPO DE SERVICIO. 323
3.1. El salario como elemento de la indemnización y problemas para su cuantificación. 323
3.2. El tiempo de servicio como factor de la fórmula indemnizatoria. 329
4. EL FACTOR Y TOPE INDEMNIZATORIOS 333
4.1. Conceptos de factor y tope indemnizatorio. 333
4.2. Elementos de graduación y función del tope. 335
4.2.1. La calificación del acto extintivo a los efectos de la indemnización 335
4.2.2. La causa del despido como elemento calificador. 336
A. El despido por infracciones del trabajador. 337
B. El despido por motivos objetivos 343
a. Cuestiones generales 343
b. Causas relacionadas con la pérdida de idoneidad del sujeto del contrato. 344
c. Causas relacionadas con la imposibilidad de generar
el rendimiento adecuado 348
C. La terminación indemnizada por voluntad del trabajador. 357
a. Ante actuaciones empresariales lícitas. 357
b. Ante actuaciones empresariales contrarias a derecho 363
4.2.3. La influencia de los aspectos formales. 366
4.3. La concreción del factor y tope indemnizatorios 371
4.3.1. Factor indemnizatorio nulo. 371
4.3.2. Factores indemnizatorios reducidos. 376
4.3.3. El factor máximo: la improcedencia o penalización por antijuricidad. 379
 
CAPÍTULO V
MODELOS ALTERNATIVOS Y SU IMPLANTACIÓN EN ESPAÑA
1. LA NECESIDAD DE PROPONER ALTERNATIVAS 383
2. EL FONDO DE CAPITALIZACIÓN O MODELO AUSTRIACO. 386
2.1. El modelo original y sus efectos. 386
2.2. Los amagos de su incorporación a España y sus potenciales efectos 394
2.2.1. La disposición final 2ª del RD-L 10/2010 y sus sucesivas modificaciones 394
2.2.2. Posibilidades de implantación. 396
3. EL «CONTRATO ÚNICO» O «PARA LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES». 398
3.1. Configuración inicial y sucesivos cambios. 398
3.2. La recepción desde la doctrina laboralista y otros aspectos de su implementación. 405
4. UN NUEVO MODELO DE DESPIDO 408
4.1. Objetivos deseables. 408
4.2. Propuesta de un sistema alternativo y parámetros básicos. 413
4.2.1. Los rasgos del modelo 413
A. El modelo indemnizatorio. 413
B. Algunos apuntes sobre la mejora del sistema y otros aspectos
de la propuesta. 421
a. Ámbito subjetivo. 421
b. Causalidad de la extinción 422
c. Mejoras técnicas 425
d. Gestión del fondo 426
C. Propuesta y justificación de parametrización. 427
BIBLIOGRAFÍA CITADA. 437
 
ÍNDICE DE CASOS PRÁCTICOS, GRÁFICOS, FIGURAS Y FÓRMULAS
Caso práctico 1: No renovación de contratos temporales y derechos fundamentales.226
Caso práctico 2: Nulidad de la terminación del contrato temporal 252
Caso práctico 3: Pactos colectivos e indemnizaciones mínimas. 267
Caso práctico 4: Vulneración de derechos fundamentales e indemnización adicional. 273
Caso práctico 5: Enriquecimiento injusto, indemnizaciones por despido e incapacidad. 276
Caso práctico 6: Reversibilidad de la decisión de terminación del contrato durante el preaviso. 291
Caso práctico 7: Necesidad de adaptación al puesto. 293
Caso práctico 8: Inclusión en el despido colectivo de trabajadores temporales. 298
Caso práctico 9: Inclusión en el despido colectivo de trabajadores por causas objetivas de absentismo. 299
Caso práctico 10: Cómputo a los efectos de despido colectivo de despidos improcedentes 299
Caso práctico 11: Despidos coincidentes con el despido colectivo en número menor a cinco. 299
Caso práctico 12: Comisión negociadora y múltiples centros de trabajo. 301
Caso práctico 13: Negociación en ausencia de representación ad hoc 302
Caso práctico 14: Defectos en la documentación y nulidad del despido colectivo 304
Caso práctico 15: El pacto de pago aplazado de las indemnizaciones por despido tras la reforma de 2012. 307
Caso práctico 16: Cálculo de la aportación al tesoro. 318
Caso práctico 17: Reducción unilateral del salario y cómputo de la indemnización por despido 324
Caso práctico 18: Diferencia en la cuantía y excusabilidad del error. 326
Caso práctico 19: Naturaleza salarial o extralsalarial de los estudios costeados por la empresa 327
Caso práctico 20: Inclusión de las horas extraordinarias en el salario regulador. 327
Caso práctico 21: Cálculo del tiempo de servicio con varios contratos temporales. 331
Caso práctico 22: Cálculo de la indemnización por despido objetivo. 377
Gráfico I-1: Tasa de temporalidad general, por edad y sexo en la UE (2012). 98
Gráfico I-2: Índice de protección al empleo de la OCDE. 105
Gráfico II-1: Variación anual de la tasa de PIB a precios constantes de 1995 (1963-1985) 119
Gráfico II-2: Tasa de desempleo (1976-1985). 120
Gráfico II-3: Evolución del número de ocupados por tipo de ocupación. 146
Gráfico II-4: Peso de determinados tipos contractuales en la contratación registrada 151
Gráfico II-5: Tasa de temporalidad y desempleo. 156
Gráfico II-6: Variación interanual del número de ocupados según su relación con la actividad económica 157
Gráfico II-7: Tiempo de permanencia en la empresa de trabajadores con contrato de obra o servicio determinados. 161
Gráfico II-8: Porcentaje de contratos indefinidos sobre el total de contratos registrados (2005-2011). 167
Gráfico II-9: Tasa de temporalidad y número de trabajadores temporales 2003-2011. 168
Gráfico II-10: Variación absoluta interanual del número de asalariados temporales e indefinidos. 169
Gráfico II-11: Contratos de puesta a disposición por ETTs. 173
Gráfico II-12: Contratos registrados e introducción de la indemnización por extinción de los contratos temporales. 175
Gráfico II-13: Contratos registrados e incremento de las indemnizaciones por terminación de contrato temporal de la reformas de 2010. 176
Gráfico II-14: Importe medio, en euros de 2012, recibido por trabajador por responsabilidad directa del FOGASA. 177
Gráfico II-15: Peso de la contratación indefinida por clase según el total de contratos registrados. 182
Gráfico II-16: Resultado de las conciliaciones en materia de despido y cantidades reconocidas. 190
Gráfico II-17: Altas iniciales en la prestación contributiva de desempleo por causa de acceso a la misma relacionada con la extinción de un
contrato por razón diferente a la terminación de un contrato temporal (datos mensuales). 192
Gráfico II-18: Distribución anual de las altas iniciales en la prestación contributiva por desempleo con causa en la extinción de un contrato
por razón diferente a la terminación de un contrato temporal. 194
Gráfico II-19: Distribución de las conciliaciones individuales en materia de despido según su resultado 196
Gráfico II-20: Asuntos judiciales sociales resueltos en materia de despido. 197
Gráfico II-21: Cantidades reconocidas en procesos por despido en sede judicial (precios constantes de 2012). 203
Gráfico II-22: Porcentaje de procedimientos de extinción que han sido pactados y trabajadores afectados. 215
Gráfico IV-1: Efecto del prorrateo por meses. 331
Gráfico V-1: Variación interanual del PIB y del total de población ocupada en España y la UE 384
Gráfico V-2: Esquema de indemnizaciones por despido en la legislación austriaca previa y posterior a la reforma. 389
Gráfico V-3: Rentabilidad de los fondos de capitalización de las indemnizaciones por despido 391
Gráfico V-4: Retiradas de capital del Fondo de capitalización del despido (millones de euros). 392
Gráfico V-5: Comparación del régimen vigente en el momento de la propuesta con el CU inicial. 400
Gráfico V-6: Cambio en la indemnización esperada por año de experiencia (CU12-36 frente a legislación pre-reforma de 2010). 401
Gráfico V-7: Contrato de Indemnizaciones crecientes frente al sistema actual 403
Gráfico V-8: Relación entre paro y temporalidad 410
Gráfico V-9: Evolución del salario medio en euros constantes de 2011 en relación a la antigüedad en la empresa. 418
Gráfico V-10: Ingresos por cotizaciones y gastos por transferencias del FOGASA 419
Gráfico V-11: Antigüedad en la empresa y edad del trabajador. 428
Gráfico V-12: Salario medio en miles de euros anuales según edad y antigüedad del trabajador en la empresa. 430
Gráfico V-13: Cantidad recibida por el trabajador en caso de despido objetivo procedente, medidas en mensualidades de salario en ese momento 431
Gráfico V-14: Cantidades recibidas por el trabajador en caso de despido improcedente, medidas en mensualidades de salario en ese momento
Gráfico V-15: Coste de despido en términos de mensualidades de salario en el 433 sistema propuesto y el vigente.
Figura 1: Efectos de un cambio de productividad de la empresa en su demanda de trabajo. 53
Figura 2: Efectos de un cambio de productividad en la economía sobre la demanda de trabajo de la empresa 53
Figura 3: Despidos y separaciones eficientes 59
Figura 4: Introducción de un impuesto sobre el despido. 66
Figura 5: Equilibrio del mercado de trabajo con restricción de Trabajo con esfuerzo. 70
Fórmula 1: Esquema modular básico de indemnización. 285
Fórmula 2: Esquema modular básico de indemnización con incorporación del tope 285
Fórmula 3: Esquema modular básico de indemnización con incorporación del coste no factorial. 286
Fórmula 4: Esquema modular básico de indemnización en referencia al salario anual. 286